Заключение по поводу формы и вида договора с ГУП. Заключение большей частью состоит из теоретического изучения природы договора. Практическую разработку конкретных условий будущего договора можно провести по одобрении предложенной конструкции и возможному обсуждению условий с контрагентом.
ОБСТОЯТЕЛЬСТВА ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА
Существует договор аренды - с одной стороны ГУП, с другой стороны ООО «».
У ГУП по настоящее время арендуется площадь.
Изменились условия и порядок оплаты аренды (в 98 был дефолт и с тех пор платежи отчисляются в МОСКОМИМУЩЕСТВО, не в ГУП, здесь конкуренция за право аренды, долгое его оформление, и т.д.) Учесть все расходы по аренде для налоговой затруднительно.
Раньше с ГУП был договор о совместной деятельности.
У ГУП есть сертификаты, лицензии, разрешительная документация, у ООО - нет.
ГУП предложил заключить агентский договор и таким образом оформить отношения по аренде.
ООО заинтересовано в составлении договора со следующими условиями: сохранить за собой помещения, часть своих работников закрепить за контрагентом с тем, чтобы они на территории предприятия производили продукцию, а ООО потом дистрибьюировало ее. Необходим механизм контроля над выполнением работ, т. е. возможность находится на территории ГУП.
Производит новую оригинальную продукцию. Поэтому в договор нужно оговорить положения о защите и о нераспространении коммерческой информации, ноу-хау.
Наши комментарии.
К ситуации наиболее близка конструкция договора с элементами договора подряда. Именно договор подряда позволит учесть существенные для Вас условия о порядке сотрудничества
Если строить отношения по принципу агентирования, то возникает ряд технических и юридических трудностей:
Во - первых, агентирование направлено на совершение агентом юридических действий (таких как заключение сделки, подача заявления – то есть юридических поступков) и фактических действий (оказание возмездных услуг, таких, как проведение маркетингового исследования, рекламной компании, выполнение проектных работ). Условия о выполнении агентом конкретных работ по заказу принципала, принятие и переработка материалов, передача прав собственности на продукцию, цену продукции и сроки передачи противоречат сущности агентского договора.
Во – вторых, проблематичность контроля над осуществлением производства, необходимость отдельным договором регулировать передачу оборудования, отсутствие гарантий на то, что продукция будет передаваться именно ООО, неопределенность в условиях расторжения договора. Договорное закрепление указанных положений «расшатает» конструкцию агентского договора и сделает его по существу договором подряда с элементами агентского договора.
Такой договор в случае проверки ГУП со стороны госорганов скорее всего привлечет внимание и повлечет раскрытие его первоначальной цели – аренда помещения.
В третьих, в случае смены руководства ГУП сможет признать такой договор ничтожным, либо требовать дополнительных выплат, иным образом воздействовать.
В – четвертых, если агентом по договору будет выступать организация, конструкция договора еще более усложнится.Сможете требовать от ГУП не продавать товары на определенной территории, либо не заключать иных агентских договоров на определенной территории. Требовать соблюдение качества, соблюдения технологического процесса в производстве продукции, цены продукции будет затруднительно.
Закрепление отношений договором подряда с элементами договора оказания возмездных услуг позволит учесть вышеперечисленные недостатки. Перечислим положения ГК о договоре подряда, учитывающие необходимые требования:
1) При договоре подряда речь обычно идет об изготовлении или переработке индивидуально – определенного изделия выполнения иной работы, создающей необходимый результат, с передачей ее заказчику
2) ст 703 ГК Заказчик может в договоре предусмотреть выполнение изделия определенным способом.
3) Ст. 713 ГК предусматривает возможность выполнения работы с использованием материалов, полуфабрикатов, оборудования и технологий заказчика. Передачу оборудования возможно оформить договором безвозмездного пользования. После выполнения работ подрядчик обязан вернуть заказчику его оборудование, иное имущество, а если это невозможно – его стоимость.
4) Ст. 715 ГК дает возможность заказчику во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой заказчиком. Так ООО сможет в любое время находиться на территории ГУП. Более того, в соответствии со ст. 718 заказчик обязан содействовать подрядчику в выполнении работ.
5) Ст. 708 ГК требует указание сроков выполнения работы (иначе договор признается незаключенным). Стороны могут указывать и промежуточные сроки. Ст. 711 дает возможность к указанным срокам привязать выплату вознаграждения подрядчику (то есть арендной платы).
6) в целом существенными условиями договора подряда являются описание работ, указание срока их выполнения (начального и конечного. Цена не является существенным условием этого договора, цена может быть указана в виде сметы, которая становится частью договора, цена (смета) может быть как приблизительной, так и твердой.
7) положения о договоре подряда содержат положения о защите заказчика на случай просрочки выполнения работ, выполнения их не должным образом, требуют от подрядчика экономного отношения к материалам и бережного к оборудованию. Подрядчик несет ответственность за не сохранность предоставленного заказчиком имущества. Данные положения указаны в законе, носят императивный характер, и в случае нарушения договора контрагентом будут гарантировать права. Включать их в договор все необязательно.
8) если в отношениях с подрядчиком будете выступать в качестве ООО, ГУП может привлечь ПБОЮЛ в качестве 3-го лица, выполняющего заказ.
9) ст. 727 ГК обязывают сторону, получившую от другой стороны информацию о новых решениях и технических знаниях, в том числе не защищаемых законом, а также сведения, которые могут рассматриваться как коммерческая тайна, не сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны. Порядок и условия пользования такой информацией определяются соглашением сторон. В договоре можно более подробно урегулировать этот вопрос.
По вопросу деятельности ПБОЮЛ за пределами территории, где он зарегистрирован. Закон не обязывает вставать его (в отличие от юрлица) на учет в местную налоговую инспекцию.
Перечисление в свидетельстве ПБОЮЛ, как впрочем и уставе юрлица, вида деятельности, которую он может осуществлять, не запрещает его осуществлять иную деятельность. Такое перечисление носит статистический характер
ДОГОВОР НА ВЫПОЛНЕНИЕ РАБОТ
г. Москва "__"________ _____ г.
______________, именуем__ в дальнейшем "Подрядчик", в лице ______, действующего на основании _____________, с одной стороны и ООО «», именуемое в дальнейшем "Заказчик", в лице генерального директора ______, действующего на основании учредительного договора, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем.
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. По настоящему договору Подрядчик обязуется выполнять в соответствии с заданиями Заказчика и иными документами, являющимися приложениями к настоящему договору, указанные в настоящем договоре работы, сдать результат работы Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат работы и оплатить выполненные работы в размере и в сроки, указанные в настоящем договоре.
Задания от имени Заказчика могут подписываться: ____________
1.2. Виды работ, выполняемых Подрядчиком: ______________________________________________________________________
1.3. Заказчик передает в пользование Подрядчику в полном объеме материал и оборудование с приложением инструкций и технических документации по их использованию, необходимых для выполнения работ по настоящему договору по акту сдачи-приемки ( Приложение 2 ).
1.4. Срок действия настоящего договора:
начальный срок _________________________________________________;
конечный срок __________________________________________________.
1.5. Сроки завершения отдельных этапов работы определяются заданием заказчика. .
2. ЦЕНА РАБОТЫ. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ ПО ДОГОВОРУ
2.1. Цена подлежащих выполнению работ включает компенсацию издержек Подрядчика и причитающееся ему вознаграждение.
Издержки Подрядчика включают в себя:
а) компенсируемую Заказчиком часть заработной платы, выплачиваемой Подрядчиком своим работникам, состоящим с Подрядчиком в трудовых отношениях и направляемым Подрядчиком для выполнения заданий Заказчика, - в размере, устанавливаемом в заданиях;
б) отчисления по государственному социальному страхованию работников, кроме отчислений из заработной платы.
Количество работников, направляемых для выполнения заданий Заказчика, определяется Заказчиком.
2.2 Вознаграждение Подрядчика указывается в задании Заказчика и выплачивается по выполнении отдельных этапов работ.
3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
3.1. Подрядчик обязан:
3.1.1. Бережно относиться к имуществу, переданному Заказчиком для выполнения задания.
3.1.2. При определении способа выполнения задания Заказчика следовать указаниям Заказчика.
3.1.3. Сообщать по требованию Заказчика все сведения о ходе выполнения его указаний.
3.1.4. Подрядчик обязан немедленно предупредить Заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:
а) непригодности или недоброкачественности предоставленных Заказчиком материала, оборудования, технической документации;
б) возможных неблагоприятных для Заказчика последствий выполнения его указаний о способе выполнения задания;
в) иных не зависящих от Подрядчика обстоятельств, которые угрожают качеству выполнения задания либо создают невозможность его завершения в срок.
Подрядчик, не предупредивший Заказчика об указанных обстоятельствах либо продолживший работу, не дожидаясь ответа или несмотря на своевременное указание Заказчика о прекращении работы, не вправе при возникновении спора ссылаться на указанные обстоятельства.
3.1.2 Подрядчик обязан предоставить возможность Заказчику в любое время проверять ход выполнения работы, для чего он обязан выписать необходимые пропуски на свою территорию для лиц, указанных Заказчиком
3.2. Заказчик обязан:
3.2.1. Предоставить материалы, оборудование, техническую документацию и иные документы и материалы, необходимые для выполнения заданий.
Заключить с Подрядчиком договор о передаче последнему в безвозмездное пользование оборудования, необходимого для выполнения задания, и предоставить Подрядчику данное оборудование.
3.2.2. Своевременно представлять Подрядчику инструкции и правила, знание которых необходимо при выполнении задания, а также уведомлять Подрядчика о вносимых в них дополнениях и изменениях.
3.3. Подрядчик вправе:
3.3.1. Не приступать к работе, приостановить начатую работу в случаях, когда нарушение Заказчиком своих обязанностей по настоящему договору препятствует исполнению договора Подрядчиком.
3.4. Заказчик вправе:
3.4.1. Во всякое время проверять ход и качество выполнения задания, давать Подрядчику указания по выполнению задания и требовать отчет об их выполнении.
3.4.2. Если Подрядчик не приступает своевременно к исполнению заданий или выполняет его настолько медленно, что завершение его к сроку становится явно невозможным, отказаться от задания или договора и потребовать возмещения убытков.
3.4.3. Если во время выполнения задания станет очевидным, что оно не будет выполнена надлежащим образом, назначить Подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении Подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от задания или договора либо поручить выполнение задания другому лицу за счет Подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.
4. ПРИЕМКА ЗАКАЗЧИКОМ РАБОТ
4.1. Заказчик обязан по мере выполнения задания, но не реже чем раз в месяц с участием Подрядчика осматривать и принимать фактически выполненный объем задания, а при обнаружении недостатков работы немедленно заявить об этом Подрядчику.
4.2. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте сдачи-приемки, ( Приложение Nо. 3 к настоящему договору), были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении.
4.3. Заказчик, принявший работы без проверки, лишается права ссылаться на их недостатки, которые могли быть установлены при обычном способе приемки.
4.4. Заказчик, обнаруживший недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), обязан известить об этом Подрядчика в течение ________ со дня их обнаружения.
5. НЕВОЗМОЖНОСТЬ ИСПОЛНЕНИЯ
5.1. В случае невозможности исполнения задания, возникшей по вине Заказчика, работы подлежат оплате в полном объеме.
5.2. В случае, когда невозможность исполнения задания возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, Заказчик возмещает Подрядчику фактически понесенные им расходы.
6. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
6.1. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по настоящему договору, обязана возместить другой стороне причиненные таким неисполнением убытки.
6.2. Подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных Заказчиком материала и оборудования.
6.3. Подрядчик возмещает Заказчику убытки, если они возникли вследствие виновных действий или бездействия Подрядчика. В частности, Подрядчик не отвечает за убытки, возникшие вследствие недостатков предоставленных Заказчиком материалов или оборудования, если такие недостатки не были и не должны были быть обнаружены Подрядчиком.
6.4. В случаях, когда задание выполнено Подрядчиком с отступлениями от условий договора и задания, ухудшившими качество работы, или с иными недостатками, которые делают работу не пригодными для обычного использования и за которые Подрядчик отвечает, Заказчик вправе по своему выбору потребовать от Подрядчика безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;
Подрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить задание заново с возмещением Заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков.
Если недостатки работы в установленный Заказчиком разумный срок не были устранены либо являются неустранимыми, Заказчик вправе потребовать возмещения причиненных убытков.
6.5. За просрочку оплаты работ Заказчик уплачивает пеню в размере ____% от невыплаченной суммы за каждый день просрочки.
6.6. Взыскание убытков и пеней не освобождает сторону, нарушившую договор, от исполнения обязательств в натуре.
6.7. В случаях, не предусмотренных настоящим договором, имущественная ответственность определяется в соответствии с действующим законодательством РФ.
7. РИСК СЛУЧАЙНОЙ ГИБЕЛИ
7.1. Риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона.
7.2. Риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы несет Заказчик.
8. ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА
8.1. Обязательства по договору прекращаются по истечении срока действия договора, указанного в п. 1.4.
8.2. Договор может быть изменен или досрочно расторгнут по письменному соглашению сторон.
8.3. Заказчик может в любое время в период действия договора отказаться от исполнения договора, уплатив Подрядчику часть цены за фактический объем выполненных работ. Заказчик также обязан возместить Подрядчику убытки причиненные прекращением договора, в пределах разницы между выплаченной суммой и суммой, определенной за выполнение всего задания.
8.4. Договор может быть изменен или его действие прекращено в иных случаях, предусмотренных законодательством или настоящим договором.
8.5. В случае прекращения действия настоящего договора до приемки Заказчиком работы, Заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы.
8.6. Прекращение действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.
9. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ
9.1. Вся информация о деятельности каждой стороны или о деятельности любого иного связанного с ними лица, которая не является общедоступной, является конфиденциальной. Если сторона благодаря исполнению своего обязательства по договору подряда получила от другой стороны информацию о новых решениях и технических знаниях, в том числе не защищаемых законом, а также сведения, которые могут рассматриваться как коммерческая тайна, сторона, получившая такую информацию, не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны.
10. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ
10.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами по вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте данного договора, будут разрешаться путем переговоров на основе действующего законодательства.
10.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов, споры разрешаются в суде в порядке, установленном действующим законодательством.
11. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ И ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
11.1. Дополнительные условия по настоящему договору: ____________ ______________________________________________________________________
11.2. Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны, при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны сторонами или надлежаще уполномоченными на то представителями сторон.
11.3. Все уведомления и сообщения должны направляться в письменной форме.
11.4. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством.
11.5. Адреса и платежные реквизиты сторон:
Подрядчик:
Заказчик:
Приложения:
1. Форма задания Заказчика Подрядчику.
2. Акт сдачи-приемки материалов, оборудования и технической документации.
Вариант: Акт сдачи-приемки материалов, оборудования и технической документации с учетом замечаний Заказчика.
3. Акт сдачи-приемки работ.
ЗАДАНИЕ ЗАКАЗЧИКА Nо. _____
Приложение Nо. 1 к договору на выполнение
работ Nо. ______
от "__"________ _____ г.
г. ______________ "__"___________ _____ г.
Вид работ Дата
начала Дата
окончания Этапы работ Необходимое
Количество
работников Ставка компенсиру
емой части
заработной
платы
Вид ставки
(почасовая,
понедельная,
месячная)
Заказчик: _______________________________________________________ ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________
Подрядчик: ______________________________________________________ ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________
От лица Заказчика: От лица Подрядчика:
__________________________ ___________________________ __________________________ ___________________________
Подрядчик
____________________
(Подпись)
М.П.
Заказчик
_____________________
(Подпись)
М.П.
Приложение Nо. 2
к договору на выполнение
работ Nо. ______
от "__"________ _____ г.
АКТ Nо. _____
СДАЧИ-ПРИЕМКИ МАТЕРИАЛОВ, ОБОРУДОВАНИЯ
И ТЕХНИЧЕСКОЙ ДОКУМЕНТАЦИИ
г. _______________ "__"__________ _____ г.
Подрядчик ______________________ в лице _________________________
_____________________, действующего на основании ____________________,
с одной стороны и Заказчик ООО «КОМТЕХАВИА» в лице генерального директора Ивановой Ирины Александровны, действующего на основании учредительного договора, с другой стороны составили настоящий Акт о передаче Подрядчику для выполнения задания Заказчика Nо. ____ от "___"__________ _____ г. по договору на выполнение работ Nо. ____ от "__"________ _____ г. следующих материалов, оборудования и технической документации: ______________________________________________________________________
Настоящий Акт составлен в 2 (двух) экземплярах, один из которых находится у Подрядчика, другой - у Заказчика.
Подрядчик:
Заказчик:
Приложение Nо. 3
к договору на выполнение
работ Nо. ______
от "__"________ _____ г.
АКТ Nо. ____
СДАЧИ-ПРИЕМКИ РАБОТ
г. ______________ "__"__________ _____ г.
Подрядчик ______________________ в лице _________________________
_____________________, действующего на основании ____________________,
с одной стороны и Заказчик ООО «КОМТЕХАВИА» в лице его генерального директора Ивановой Ирины Александровны, действующего на основании учредительного договора, с другой стороны составили настоящий Акт о том, что выполненные работы: __________________________________________________ удовлетворяют/не удовлетворяют условиям договора на выполнение работ Nо. ____ от "__"_________ _____ г. и заданию Nо. ______ от "__"_______ _____ г.
Замечания Заказчика: ______________________________________________________________________
Договорная цена выполненных работ составляет: ______________________________________________________________________
Настоящий Акт составлен в 2 (двух) экземплярах, один из которых находится у Подрядчика, второй - у Заказчика.
Работу сдал
От Подрядчика
__________
(Подпись)
М.П.
Работу принял
От Заказчика
_____________________
(Подпись)
М.П.